民法讀書筆記

　　民法是這個(gè)學(xué)期新接觸的一門相對(duì)而言比較基礎(chǔ)的課程，和《憲法》，《刑法》，《行政法》相同的，在我們的日常生活中，有著不可磨滅的影響力，并且這又是一門相對(duì)而言，比較高深又抽象的學(xué)科，雖然可以結(jié)合相關(guān)的案例去更加好的理解民法的含義，但是學(xué)習(xí)也是一個(gè)不簡(jiǎn)單的過(guò)程，于是，我選擇看一本相關(guān)的書籍來(lái)擴(kuò)充自己的民法相關(guān)知識(shí)，幫助自己更加好的去理解民法這門學(xué)科，《民法典與民法哲學(xué)》是我選擇的書籍，因?yàn)槲矣X(jué)得，我很想去了解民法相關(guān)的歷進(jìn)程，然后也想去了解蘊(yùn)含在民法里面的更加深沉的哲學(xué)理論。

　　這一本書收錄了作者21篇文章，第一，作者講了民法典的立法程序問(wèn)題，其涵蓋了對(duì)正在征求全國(guó)人民意見(jiàn)的“物權(quán)法草案”的語(yǔ)言文字缺陷的批評(píng)，在起草者的立法技術(shù)培訓(xùn)方面涉及民法典的立法程序問(wèn)題；第二，民法的兩大調(diào)整對(duì)象之間的關(guān)系問(wèn)題，實(shí)際上是民法典結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的前提問(wèn)題，其涵蓋了財(cái)產(chǎn)關(guān)系理論在當(dāng)代的發(fā)展，涉及體外受精胚胎是人還是動(dòng)物，闡明了在我國(guó)長(zhǎng)期得不到正確認(rèn)識(shí)的人身關(guān)系，介紹了《綠色民法典草案》對(duì)兩種新型人身權(quán)的規(guī)定，講述了取得時(shí)效在古代兼跨人身法和財(cái)產(chǎn)法的歷史，證明有一種民法的財(cái)產(chǎn)法化現(xiàn)象之存在，也講了財(cái)產(chǎn)關(guān)系法取得了優(yōu)越于人身關(guān)系法的地位的原因以及這種安排的不合理性；第三，民法典的結(jié)構(gòu)問(wèn)題。

　　其實(shí)，仔細(xì)想來(lái)也是如此，中國(guó)的民法典為何產(chǎn)生的如此艱難，甚至在今天都沒(méi)有具體出臺(tái)相關(guān)的《民法典》，首先，我們要承認(rèn)一個(gè)事實(shí)，從根本上而言，民法不是我國(guó)固有的法律，而是繼受法。因此，民法對(duì)于我們中國(guó)人而言，只是國(guó)外的“舶來(lái)品”，于是我們自己對(duì)于這種不是很了解的東西，也不是很到位的能夠編排出一本相對(duì)于比較合適的《民法典》，但是對(duì)于邀請(qǐng)國(guó)外的一個(gè)或者數(shù)個(gè)人來(lái)替我們編寫《民法典》，也是相對(duì)于而言很不實(shí)際的，因?yàn)槭紫韧鈬?guó)的不一定很具體的卡可以了解到我們的實(shí)際國(guó)情，那么對(duì)于他們而言，在不了解我們具體情況的條件下，如何很好的去變編排出一本優(yōu)秀的《民法典》呢？其次，我們強(qiáng)烈的民族意識(shí)，也是不會(huì)允許我們?nèi)プ寧讉�(gè)外國(guó)人編寫我們自己國(guó)家的法律，我們骨子里那種曾經(jīng)被侵略的憤恨，還是不能夠很好的被徹底清除掉。還有一點(diǎn)，那就是，曾經(jīng)也有很多專家聚集在一起，討論如何更加好的編寫《民法典》，但是其實(shí)一百個(gè)人就有一百種思想，于是大家由于思想的不一樣，也不能很好的結(jié)合，但是一個(gè)人形成一個(gè)草案，誰(shuí)又有那么大的能耐？

　　第二個(gè)原因，作者提出了這樣一個(gè)觀點(diǎn)“中國(guó)民法學(xué)者羅馬修養(yǎng)普遍不夠”，仔細(xì)想來(lái)也的確是這樣，從法典編纂的純正意義而言，它是羅馬系的文化現(xiàn)象，大陸法系的民法典，脫離了羅馬法制定的，還找不出先例。羅馬法于現(xiàn)代民法典的密切聯(lián)系，說(shuō)明了民法科學(xué)的歷史性。民法思考不僅是同時(shí)代的不同民族的法學(xué)知識(shí)分子的思考，它還是歷史不同時(shí)代的法學(xué)家的思考。承續(xù)或者接受是一種傳統(tǒng)，就是得到一種巨大的資源。從法學(xué)角度而言，它可以使人不必經(jīng)驗(yàn)所有事情就能知曉他們，換言之，作為立法者的法學(xué)者，可以憑借它們?yōu)樽约翰辉��?jīng)歷的食物，利用先人的智慧立法。這一事實(shí)證明了羅馬法對(duì)于我們制定以詳密為特點(diǎn)的民法典的極大工具價(jià)值。

　　第三個(gè)原因，作者提及到“中國(guó)民法學(xué)者的外國(guó)民法修養(yǎng)普遍不夠”，民法思考不僅是歷時(shí)性的，也同時(shí)是共時(shí)性的，換言之，作為生活問(wèn)題的民法問(wèn)題，是同時(shí)代的所有國(guó)家的法學(xué)只是分子思考的問(wèn)題。問(wèn)題的共同性，首先來(lái)自人類生活的共同性，其次來(lái)傳統(tǒng)的問(wèn)題。我們國(guó)家是屬于大陸法系的，從屬于羅馬法系，大多數(shù)和我們同法系的國(guó)家，在民法理論和立法上都比我們進(jìn)步我們沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)的許多事務(wù)，人家已經(jīng)經(jīng)歷并且做了成功的處理，如果我們采用拿來(lái)主義，那么可以少走很多彎路。

　　于是，我們國(guó)家的民法典至今也沒(méi)有具體落實(shí)，這也成為我國(guó)在民法研究這條路上一塊絆腳石。

　　后來(lái)，我在圖書館也看了一些其他的圖書，了解了一些其他國(guó)家制定民法典的過(guò)程，包括法國(guó)的，德國(guó)的，瑞士的，其實(shí)他們大概也是從以下這幾個(gè)方面進(jìn)行指定的：第一，對(duì)于我們國(guó)家現(xiàn)有的民法進(jìn)行了解和調(diào)查，其中也包括了習(xí)慣法的調(diào)查；第二，相關(guān)的人提出立法的基礎(chǔ)；第三，委托一些有經(jīng)驗(yàn)的學(xué)起草最初的草案；第四，組織一個(gè)“正方”的委員會(huì)對(duì)該草案進(jìn)行補(bǔ)充完整；第五，提出相關(guān)的立法理由，其中包含了比較法的研究報(bào)告；第六，組合字一個(gè)“反方”的委員會(huì)，對(duì)改善后的草案進(jìn)行質(zhì)疑；第七，立法機(jī)關(guān)對(duì)這個(gè)草案進(jìn)行一次表決。

　　但是，雖然有一些很具體的方案，告訴我們?nèi)绾稳プ鲞@些事情，但是相對(duì)于我們國(guó)家而言，在實(shí)施過(guò)程中，還是會(huì)遇到很多的困難，然后導(dǎo)致我們放棄去這樣子做。

　　其實(shí)，也不得不提到，其中講到的關(guān)于民法的相關(guān)歷史進(jìn)程，按照西方世界的自然狀態(tài)——社會(huì)契約——市民社會(huì)的主流歷史解釋模式，曾經(jīng)存在一種自然狀態(tài)，在這種狀態(tài)下，沒(méi)有公權(quán)力，它造成了人們生活的不安定，損害了人們的生活質(zhì)量。于是，人們通過(guò)訂立一個(gè)社會(huì)契約論，讓渡部分權(quán)利給自己信任的人，形成公權(quán)力，于是市民社會(huì)形成了。由于社會(huì)的規(guī)模為擴(kuò)大，過(guò)去人們靠親情維系家庭，現(xiàn)在則要靠法律組織市民社會(huì)，由此形成了市民法。作為組織一個(gè)市民社會(huì)的工具，市民法的第一個(gè)任務(wù)是處理人格問(wèn)題。人格是以陌生人際關(guān)系為基礎(chǔ)的某個(gè)市民社會(huì)的主體資格。后來(lái)，由于各個(gè)城邦人民相互交往的增長(zhǎng)，出獄互利的目的，羅馬法也把自己的法律部分的對(duì)外邦人開放，它們是萬(wàn)民法，因此，萬(wàn)民法不是什么所有的人民共有的法，而是允許外邦人分享的那部分羅馬法。在這種法的映襯下，市民法成了專門適用于羅馬市民的法律，但是市民法又相當(dāng)于后世的屬人法，而萬(wàn)民法多半是關(guān)于財(cái)產(chǎn)的。

　　作者提到了，梁慧星起草的我國(guó)民法典總則編條文建議稿中規(guī)定了，“本法調(diào)整自然人、法人和非法人團(tuán)體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。”，其中的“人身”可以分解為“人”和“身”，其中的“人”包括了人格關(guān)系和人格權(quán)的關(guān)系，人格關(guān)系是關(guān)于賦予主體權(quán)利能力的確定，人格權(quán)關(guān)系是主體對(duì)于自身所享有的權(quán)利的規(guī)定。()而“身”，大概主要包括，第一，傳統(tǒng)的親屬關(guān)系；第二，以消費(fèi)者身份為代表的身份關(guān)系；第三，以外國(guó)人身份為代表的身份關(guān)系；第四，失權(quán)者的身份關(guān)系。因此，也相對(duì)的產(chǎn)生了人格與人格權(quán)、身份權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)三者的關(guān)系問(wèn)題，而按照康德的自然法的思想，人格屬于“天賦的權(quán)利”，人格權(quán)、身份權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于“獲得的權(quán)利。

　　這本書是關(guān)于民法典和民法哲學(xué)的，于是也不得不提及一下所謂的民法哲學(xué)，何謂民法哲學(xué)？民法哲學(xué)就是對(duì)民法的一種宏觀觀察著建構(gòu)的獨(dú)特的價(jià)值體系，或者某個(gè)學(xué)者的獨(dú)特經(jīng)歷和學(xué)術(shù)背景決定的他對(duì)民法的某些基本問(wèn)題的哲學(xué)化研究。其實(shí)對(duì)于我們而言，哲學(xué)是一門很深?yuàn)W的學(xué)科，其包含的內(nèi)容太多了，總是在言語(yǔ)里面蘊(yùn)含了意想不到的深層含義，揭示的中心和主題也是很深刻的，但是往往這些哲學(xué)的東西，揭示了的主題是最深刻，最貼近我們的生活。于是相對(duì)于而言，我也希望自己能夠接觸一點(diǎn)民法哲學(xué)來(lái)讓自己更加好的理解民法這門學(xué)科，在不斷的學(xué)習(xí)中，將民法這門學(xué)科更加好的通過(guò)自己的方式印進(jìn)大腦里面。

　　學(xué)習(xí)民法這門學(xué)科也有將近半個(gè)學(xué)期了，從剛剛開始對(duì)于這門學(xué)科的充滿熱情，一無(wú)所知，到現(xiàn)在的慢慢開始懂得一點(diǎn)相關(guān)知識(shí)，學(xué)習(xí)知識(shí)總是一個(gè)漫長(zhǎng)的積累過(guò)程，尤其是法律這種東西，光是看那么理論知識(shí)，總是那么的枯燥范圍，但是要是和相關(guān)的案例，課外書籍，他人評(píng)論相結(jié)合，還是可以慢慢理解和學(xué)習(xí)的。而民法又是基本法，學(xué)習(xí)好民法也可以更加好的為今后學(xué)習(xí)其他有針對(duì)性的法律做好鋪墊，從這本《民法典與民法哲學(xué)》的書中，還是學(xué)習(xí)到了很多課外關(guān)于民法的知識(shí)，雖然也許有的知識(shí)和民法考試的關(guān)聯(lián)并不是很大，比如，中國(guó)為什么沒(méi)有出臺(tái)民法典，羅馬的市民法，萬(wàn)民法的由來(lái)，所謂的人身關(guān)系，還有所謂的民法哲學(xué)和民法的關(guān)系等，但是肯定會(huì)幫助到我更好的學(xué)習(xí)民法這門學(xué)科。

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