我的信托法務(wù)入門之路

泛資管行業(yè)馬年依舊紅火，最近，有好幾個學(xué)弟學(xué)妹分別從律所進(jìn)入信托、券商資管和基金子公司做法務(wù)。大家在一起交流的話題也大多圍繞“律所初入公司所面臨的困難及應(yīng)對措施”進(jìn)行。我自己也是在兩年前從律所進(jìn)入信托公司合規(guī)部做法務(wù)的，最近聊得多了，就想把自己的經(jīng)歷總結(jié)一下�？偟恼f來，我的應(yīng)對措施就三條：完善知識儲備、轉(zhuǎn)變思考問題的角度、建立“分享-反饋-交流”機制。

一、完善知識儲備

我原來在律所主業(yè)是房地產(chǎn)融資，與房地產(chǎn)信托投融資業(yè)務(wù)有很多相似之處。不過入職第一天還是被打擊了一下：主管扔給我一整套證券投資信托的結(jié)構(gòu)化文本讓我學(xué)習(xí)。現(xiàn)在看來這套文本非常簡單，但當(dāng)時我都有些汗津津了：怎么辦，這里面好多詞不太懂，我還咋出意見書、審合同啊？我會不會被別人鄙視啊？萬一我過不了試用期咋辦？……

咋辦？涼拌！有困難我就上，而且一定要做好！就先從最基礎(chǔ)也是最簡單的知識入手！網(wǎng)上有篇《如何在三個月內(nèi)積累三年的工作經(jīng)驗》，講得非常好，在此一并感謝該文作者。文章的核心思想是“你收集到的任何資料都不能只是看看，而必須自己手把手，動手去整理、去歸類，去建立新的結(jié)構(gòu)”。我秉著“把看到的知識都換成自己的”精神，堅持和自己死磕，在半年內(nèi)積累了五六萬字的“信托行業(yè)入門知識”�，F(xiàn)在看來，這些素材可以劃分為“行業(yè)報告綜述、一法兩規(guī)解讀、公司內(nèi)部規(guī)范要求、典型項目風(fēng)險點及措施總結(jié)、常用合同重點條款分析、相關(guān)法律制度總結(jié)及專題知識研究”等七個類別。經(jīng)過幾個月的煎熬，終于基本平安度過緊張期，從知識儲備上，算是基本入行了。

先說下方法，我相信“好記性不如爛筆頭”，讓自己印象深刻的好辦法就是動筆做記錄，先把自己要“吸收”的知識整理出框架，然后精讀各材料，同時記錄各標(biāo)題下的重點內(nèi)容，以及自己不了解或有理解偏差的地方。一定要堅持邊總結(jié)，邊思考，邊提問。問可以問同事、老師、行業(yè)前輩，但不能一遇到問題就去問，否則別人會對你解決問題的能力產(chǎn)生懷疑。更何況，我們現(xiàn)在都不是應(yīng)屆畢業(yè)生，公司對你的期望是“招之即來，來之能用，用之能勝”，沒有人會給你時間、給你機會慢慢成長。所以，遇到問題，在問別人之前自己心里要有個推理過程和初步判斷，列出幾條解決辦法或結(jié)論，把這個作為選項和別人討論。接來下是具體內(nèi)容。行業(yè)報告綜述

閱讀行業(yè)報告的目的是迅速了解這個行業(yè)的市場主體、發(fā)展歷程、監(jiān)管思路、傳統(tǒng)業(yè)務(wù)與創(chuàng)新業(yè)務(wù)、面臨問題、未來趨勢等。我當(dāng)時一口氣找了畢馬威、普益財富工作室、招商證券、信托業(yè)協(xié)會、社科院金融研究所等機構(gòu)撰寫的七八份報告，其中最接地氣、干貨最多的，還是平安信托與21世紀(jì)傳媒聯(lián)合出品的《中國信托業(yè)發(fā)展報告(201*)》。

推薦延伸閱讀：陳赤的《中國信托創(chuàng)新研究》，這本書是陳總的博士論文，從篇幅和內(nèi)容上彌補了行業(yè)報告的淺嘗輒止。“一法兩規(guī)”解讀

任何一個行業(yè)都有自己的“基本法”，信托業(yè)也不例外。這就是著名的“一法三規(guī)”：《信托法》、《信托公司管理辦法》、《集合資金信托計劃管理辦法》和《信托公司凈資本管理辦法》，尤其是前三個，法務(wù)要做到爛熟于心。讀每個法條時多想想它的立法本意是什么，能不能引申出具體的交易結(jié)構(gòu)？注意總結(jié)限制性規(guī)定，這些是業(yè)務(wù)禁區(qū)。比如“受托人可以是受益人，但不得是同一信托的惟一受益人”，這意味著什么？意味著自營資金不能設(shè)立單一信托啊，等等。推薦延伸閱讀：周小明的《信托制度：法理與實務(wù)》，真正理論聯(lián)系業(yè)務(wù)實踐的書，很好的入門教材。公司內(nèi)部規(guī)范要求

除了法律法規(guī)與監(jiān)管政策，不同公司可能根據(jù)自身風(fēng)險偏好和發(fā)展戰(zhàn)略，對某些業(yè)務(wù)有特別的合規(guī)風(fēng)控要求。那么，你所在的公司自身風(fēng)險偏好如何？對哪些業(yè)務(wù)有特定要求（風(fēng)險管控措施）？這些特定要求是什么？會涉及哪些部門？各部門的職責(zé)？本部門各團隊工作職責(zé)？在項目審批流程的什么環(huán)節(jié)要注意？具體到你的崗位，應(yīng)該怎么落實這些特定要求？等等。這些都要熟悉。典型項目風(fēng)險點及措施總結(jié)

在了解公司內(nèi)部規(guī)范后，就要從自己崗位職責(zé)的角度，總結(jié)工作方法或者說步驟。比如，拿到一個新項目，怎么看盡調(diào)資料？哪些方面要注意（如交易架構(gòu)、交易對手、資金用途、還款來源、抵質(zhì)押物）？一般常規(guī)的解決措施有哪些？等等。做這項工作的主要目的是讓自己盡快跟上整個團隊的節(jié)奏。我在入職的頭兩個月內(nèi)，搜集了公司以往過會近60個項目的可行性報告及內(nèi)部意見書，每天消化掉一個：先自己看報告，思考有哪些法律問題、相應(yīng)風(fēng)險是什么、哪些風(fēng)險不能接受、哪些要素有瑕疵但能接受、這些“瑕疵”如何解決等問題，統(tǒng)一列出來；然后再對照定稿的意見書查漏補缺。自我感覺進(jìn)步非常快。推薦延伸閱讀：

(1)康、謝菁菁合著的《法律盡職調(diào)查指要》，這本書列出了盡調(diào)常見的問題，可作為平時工作的參考。(2)各微博微信大V的總結(jié)性文章，如計兮、信托圈兒、智信網(wǎng)、信托周刊、金融監(jiān)管。

常用合同重要條款分析

公司現(xiàn)行有無標(biāo)準(zhǔn)合同或條款？如果有，是哪些文本（信托文件還是交易文件）？分別是怎么要求的？為什么這么寫？有沒有更好的表達(dá)方式？現(xiàn)有文本能否滿足業(yè)務(wù)、運營、財務(wù)等部門的實際需求？如果沒有，你能起草一份套文件來達(dá)到這些要求嗎？現(xiàn)有合同中哪些條款是關(guān)鍵的（比如信托合同最重要的就是“信托財產(chǎn)的管理與處分”、“風(fēng)險揭示與承擔(dān)”和“信托利益分配”這些條款）？做這項工作的目的是為了抓合同審閱重點，提高審批流程。相關(guān)法律制度總結(jié)

在做完前述幾個步驟（尤其是了解公司產(chǎn)品線后），可以針對不同業(yè)務(wù)做“法律法規(guī)+監(jiān)管政策+典型案例+法律問題+解決措施”的總結(jié)，積累到一定階段分享給大家；或者就與信托相關(guān)的法律制度，如公司治理制度（如何設(shè)置房地產(chǎn)項目公司董事會的職責(zé)）、物權(quán)制度（收益權(quán)轉(zhuǎn)讓模式項下何時視作交付財產(chǎn)）、擔(dān)保制度（人保、物保皆存在的情況下如何最大限度保障抵押權(quán)人利益）等做總結(jié)。專題知識研究

這個內(nèi)容就比較雜了，基本上是我讀各類專業(yè)文章的干貨記錄。如應(yīng)收賬款質(zhì)押登記專題、藝術(shù)品投資信托的運作方式、資金池的故事，等等。

需要補充的是，雖然上面這些工作的初衷是整理“入門知識”，但知識和信息積累始終是個動態(tài)、延續(xù)的過程。要注意自己知識體系的時時更新。即便你認(rèn)為自己“入門”了，也應(yīng)該把這個工作做下去。二、轉(zhuǎn)變思考問題的立場和角度

在完成“入門知識”的初步積累后，接下來就是入行最重要的一環(huán)了：轉(zhuǎn)變心態(tài)、轉(zhuǎn)變思考問題的立場和角度。要做到這點，我認(rèn)為要回答三個問題，或者說做好三件事：你是誰，你為誰服務(wù)？你真正了解你工作的最終目的嗎？你是能夠獨當(dāng)一面的管理型法務(wù)嗎？你是誰，你為誰服務(wù)？

你是誰？這有什么難回答的，我是法務(wù)啊。那我們再接著問，現(xiàn)在合規(guī)部門的法務(wù)，和以前做外部律師有什么不同？為什么外部律師提供的某份看起來特NB特professional特長的文件，到了合規(guī)部法務(wù)手里改啊改，就成了一兩張的文件？大家都做過信托公司的“外部律師”，律師最大價值就體現(xiàn)在交易文本上。很多時候之所以文本復(fù)雜，其實就是為了體現(xiàn)律師的價值，或者，更直白的說，為了律師費。所以，轉(zhuǎn)行做法務(wù)的第一件事就是變乙方心態(tài)為甲方心態(tài)，將復(fù)雜的專業(yè)律師思路轉(zhuǎn)變成“短、平、快”直指關(guān)鍵問題解決的法務(wù)思路（我這里并不是說不需要外部律師的全面、專業(yè)和細(xì)致，只是強調(diào)看待問題會有所不同）。

你為誰服務(wù)？很多人第一反應(yīng)是業(yè)務(wù)部門，其實應(yīng)該是公司管理層。因為整個公司的發(fā)展戰(zhàn)略、業(yè)務(wù)部門的展業(yè)方向是公司決策層定的，那么你的思路就應(yīng)該和決策層保持一致。這也是為什么我在第一部分“知識積累”特別強調(diào)要對公司內(nèi)部制度、規(guī)范爛熟于心的原因。在這個基礎(chǔ)上，走向前臺，多和業(yè)務(wù)部門交流，努力滿足他們的需求、解決業(yè)務(wù)中的難題，或者將他們的困難反應(yīng)給決策層：是不是某些風(fēng)控合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)過于嚴(yán)格？有沒有一些變通的做法？等等。在工作中，要明確自己的定位：信托公司設(shè)置合規(guī)風(fēng)控部門的意義絕不是“攔著項目不讓做”，而是在分析風(fēng)險后，如何在合法合規(guī)風(fēng)險可控的框架下把項目做成。這就往往牽扯到另一個問題：如何處理和業(yè)務(wù)部門的一些小摩擦？在做項目的過程中，業(yè)務(wù)部門有展業(yè)沖動，會盡全力猛推業(yè)務(wù)；合規(guī)風(fēng)控部門則是“拿著放大鏡來看項目的”（這是我們業(yè)務(wù)部門吐槽時經(jīng)常給我說的一句話），難免在一些問題上會意見向左，甚至有小摩擦。我的處理方式是，態(tài)度要好，注意溝通的方式方法，能靈活處理的就要靈活處理，該堅持的也一定要堅持，如果實在扛不住業(yè)務(wù)部門的壓力，就報告上級，讓領(lǐng)導(dǎo)拍板。講到底，大家都是打工的，誰非要和誰過不去呢？

你真正了解你工作的最終目的嗎？

這里的“工作”，可以是經(jīng)辦某個具體項目，也可以是起草某個文件、發(fā)起某個流程、建立某項制度等等。有時候文本工作做的多了，很容易陷于密枝末節(jié)中，導(dǎo)致失去大局觀“只見樹木、不見森林”，這時候就需要跳出具體的項目，問問自己：做這項工作的最終目的是什么？為了達(dá)到這個目的，我們有哪幾種方法？現(xiàn)在采取的是哪種方法？是最有效的嗎？有沒有更好的？或者，除了這幾種方法，是不是漏掉了最直白、最簡單的路徑？很多時候，可以嘗試跳出現(xiàn)有的圈圈，站到更高一點的高度去考慮解決問題的辦法；或者設(shè)身處地的去想想為什么交易對手會這么提要求，為什么領(lǐng)導(dǎo)會這么安排工作等等。

舉個例子，學(xué)過法律的人都知道，政府承諾函（承諾協(xié)助/安排還款）實際上是沒有法律效力的。外部律師的意見也都會寫明“我們提請貴司注意，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，因此，該等承諾函僅具有安慰效力，在極端情況下，貴司并不能依據(jù)此函進(jìn)行”等。但為啥在政信類業(yè)務(wù)中，信托公司還是要求當(dāng)?shù)卣�府平臺落實呢？以前剛畢業(yè)做律師的時候不懂，覺得沒有法律效力的東西信托公司為啥要呢？現(xiàn)在站在貸款人的角度，算是理解了我作為信托公司能不要么？要�。�為啥呢？我要和你（當(dāng)?shù)豘F）發(fā)生關(guān)系�。。∥乙幌伦淤J給你兒子、孫子幾個億，至少要拿到你的一個態(tài)度吧！雖然即便拿到了也沒啥效力，但如果你一開始連個態(tài)的都不表，也太沒有誠意了吧？泡個妞還要出點錢不是？(咳咳，好像比喻跑偏了……以下省略10000字，請各位自行腦補）你是能夠獨檔一面的管理型法務(wù)嗎？

剛進(jìn)公司時，部門老總和我們開會講過一句話，讓我印象非常深刻：你們不能老把自己當(dāng)成一個“干活的”，要學(xué)會利用各種內(nèi)外部資源，努力成為可以獨當(dāng)一面的“管理型”法務(wù)，不要被事務(wù)性工作纏身，有時間多做做研究。

“獨當(dāng)一面”就是樹立主人翁意識，把自己設(shè)想成項目的獨立負(fù)責(zé)人，多動動腦子，盡全力做好自己的工作。比如作為助理，不能老想著“反正上面有主管、高級經(jīng)理幫我審核，我就這么隨便寫寫，具體后續(xù)怎么搞讓高端來弄吧”。我知道，現(xiàn)在做的任何工作，都是在為自己成長做準(zhǔn)備，盡力多少就會有回報。沒必要做給領(lǐng)導(dǎo)看，更沒必要糊弄過去自己騙自己（當(dāng)然，這和多向領(lǐng)導(dǎo)匯報、多向前輩請教一點兒都不矛盾，這兩個問題后面有時間詳談）。

“管理型法務(wù)”就是要學(xué)會利用內(nèi)外部資源，學(xué)會給自己減負(fù)，把精力和時間用在對的地方。比如在審閱合同這項工作上，要學(xué)會利用好外部律師：把公司的標(biāo)準(zhǔn)文本、起草要求告知外部律師，商務(wù)條款由業(yè)務(wù)部門確認(rèn)，把花費大量時間的文件起草工作交給外部律師來做。法務(wù)的工作，就是對已經(jīng)經(jīng)過外部律師起草、業(yè)務(wù)部門確認(rèn)的文本再把關(guān)是否符合投決會要求？是否滿足法律、風(fēng)控意見書要求？等等。做律師做的多了，可能會喜歡上寫合同，一定要注意避免把自己陷入無窮盡的合同起草中，否則，所有事情法務(wù)都做了，要其他人干什么？你也要給外部律所留個活路不是嘛？三、建立“分享-反饋-交流”機制

古語道，三人行，必有吾師。自己一個人醉心于吭哧吭哧搞所謂“知識積累”還是很危險的一不留神，你可能就會在某個問題上鉆牛角尖。為了防止閉門造車，就要走出去，和不同的人交流，去努力學(xué)習(xí)同行業(yè)、不同行業(yè)朋友們身上的優(yōu)點。這種學(xué)習(xí)有單向的，也有雙向的。單向的，比如關(guān)注一些微博、微信大號，積極參加他們的各種活動、培訓(xùn)，積極回復(fù)他們提出的問題等；雙向的，我理解，就是以自己為中心，建立起某種小組，定期分享、定期總結(jié)、加強互動、互相督促、共同進(jìn)步。

比如，我開了個幾個郵件/微信群，每個群有不同的參與者，包括金融機構(gòu)法務(wù)、泛資管行業(yè)人士、金融商事律師、訴訟律師、法官等等，定期在郵件組/群內(nèi)分享最新法規(guī)、實務(wù)總結(jié)文章、高院案例甚至是搞笑的段子等。分享的時候，最好不只是把別人的東西發(fā)出去，還可以加上自己的點評、理解，或者提出訴求（比如問大家就這個問題有沒有好的解決辦法？直接提問是為了和其他參與者“搭訕”，以便進(jìn)行后續(xù)深入溝通；當(dāng)然，也要做好沒人理你的準(zhǔn)備）。在這個平臺上，還可以把自己的目標(biāo)和計劃貼出來，讓大家督促你完成，等等。當(dāng)然，如何在建立起小組后再去篩選、拓展、維護(hù)朋友圈，這就是大家見仁見智的問題了。有一點我覺得很重要：分享是手段，交流、溝通才是目的。堅持下來，肯定會有所收獲的。我有個做律師的研究生同學(xué)，年紀(jì)輕輕就事業(yè)有成（據(jù)說明年升par），他有個優(yōu)點就是樂于分享，最近一年多來堅持給我們分享各種好東西，據(jù)說很多業(yè)務(wù)也是在分享的過程中獲得的。

說了這么多，最后，歸結(jié)到一點，無論是什么崗位，事業(yè)發(fā)展到哪個階段，我覺得還是要主動、要勤奮、要堅持搞腦子。記得以前在律所時，跟的老板已經(jīng)是年收入千萬的合伙人了，但他依舊勤奮，每天堅持工作到深夜、堅持保持對新鮮事物的學(xué)習(xí)�，F(xiàn)在想想自己都很汗顏。最近看《我是歌手》，愛鄧紫棋愛得不行。要知道人家可是91年的，已經(jīng)在紅開了5場個人演唱會，天賦好有技巧會寫歌彈得一手好鋼琴，還是美女！《我是歌手》播了五期，鄧紫棋、周筆暢、張杰這些新生代歌手在臺上把韋唯、韓磊、張宇等大腕前輩秒殺得一塌糊涂，職場何處不如此呢？我不想過幾年就被年輕人拍死在沙灘上。公司招聘的90后簡歷我也見過一些，清一色985、211，個個都是“績點3.7/4+學(xué)生干部+名企實習(xí)經(jīng)歷+獎學(xué)金榮譽一大把”！還好我出道早幾年，否則現(xiàn)在工作更難找了！職場如逆水行舟，不進(jìn)則退��！各位共勉��！

擴展閱讀：公益信托的法律特征及我國模式的探索

公益信托的法律特征及我國模式的探索

【摘要】公益信托主要是一種以公益為目的而設(shè)立的信托，其具有目的公益性、一律實行要式主義、適用力求近似原則解決其信托財產(chǎn)或其他剩余部分的有效利用問題、實行稅收優(yōu)惠的特征。我國公益信托的發(fā)展尚處于起步階段，需要積極探索公益信托的中國模式。

【關(guān)鍵詞】公益信托；法律特征；中國模式

LegalNatureofCharitableTrustandtheSeekingforaChinaModel

【英文摘要】Charitabletrustisatypeoftrustestablishedforcharitablepurposes，itslegalnaturesincludingthepurposeofpublicbenefit，requirementsofformality，applyingsimilarprinciplestosolvetheeffectiveutilizationoftrustingpropertyandotherremainingparts.andtaxpreference.CharitabletrustisintheprogressofbeginninginChina，anditisnecessarytoseekforitsownmodelinChina.

【英文關(guān)鍵詞】charitabletrust；legalnature；Chinamodel

公益信托，也稱慈善信托，是指出于公益目的，即使整個社會獲得利益之目的而設(shè)立的信托，此種類型的信托在社會生活中通常表現(xiàn)為：委托人提供一定數(shù)額的財產(chǎn)作為信托財產(chǎn)，由受托人管理該項財產(chǎn)，并按照有關(guān)信托行為的規(guī)定，將信托利益運用于舉辦某一項或某些公益事業(yè)即科學(xué)、教育、文藝、體育、衛(wèi)生、宗教、環(huán)�；蛏鐣�福利事業(yè)。{1}（P266—267）公益信托為各國信托法所普遍承認(rèn)，此觀點大陸法系國家和英美法系國家并無不同。實踐中，此種信托在英美法系國家發(fā)展非常廣泛，且滲透到社會生活的各個領(lǐng)域，對社會公益事業(yè)的發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)。在大陸法系國家的社會生活中，此種信托事例也較為常見。{1}（P266）根據(jù)各國信托法的一般規(guī)則，任何一項具體的信托，只要信托人設(shè)立它的目的屬于該法所規(guī)定的“公益目的”的范圍，它便可以作為公益信托而設(shè)立。

《中華人民共和國信托法》第60條、第61條、第62條的規(guī)定，已經(jīng)明確了我國公益信托的法律特征及有關(guān)要件，為我國公益信托事業(yè)的發(fā)展確立了法律基礎(chǔ)。

經(jīng)過改革開放近三十年的經(jīng)濟積累，我國的社會財富得到了較快增長，自然人、法人手中都有了一定的資金，這就為公益信托的發(fā)展奠定了經(jīng)濟基礎(chǔ)，因為設(shè)立信托，必須有確定的信托財產(chǎn)，并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)。作為委托人的從事公益信托的公司、基金會、事業(yè)單位甚至自然人都活躍在不同的社會生活領(lǐng)域，如扶貧、救災(zāi)、環(huán)保、教育、醫(yī)藥衛(wèi)生等等，為社會公益事業(yè)的發(fā)展做出了很大的貢獻(xiàn)。但是，我國的公益信托有關(guān)組織機構(gòu)的發(fā)展也受到法律法規(guī)不健全、有關(guān)組織公益性質(zhì)不明確、管理不到位等問題的限制，與發(fā)達(dá)國家相比還是相當(dāng)滯后，有必要進(jìn)一步明確其法律性質(zhì)并探討其發(fā)展的中國模式問題。

一、公益信托的法律特征1.公益信托的公益性特征

公益信托強調(diào)目的公益性。[1]公益信托強調(diào)公益目的為其首要之義，公益信托之本旨在于促進(jìn)公眾利益，這便使它的運行必須以使整個社會或者使其中的相當(dāng)一部分人受益為結(jié)果。以舉辦公益事業(yè)或者資助開展公益活動為宗旨的公益信托，從客觀上講的確能夠使整個社會受益。以資助生活費、教育費或研究經(jīng)費為宗旨的公益信托，只要它的存續(xù)時間較長，資助范圍合理，就能使社會相當(dāng)一部分人受益。它并不是以特定的某一人或某些人為資助對象，而是以整個社會或該社會一定范圍內(nèi)的所有需要該項資助的人為資助對象。這在法律中有明確的規(guī)定，而且獲得資助的條件也有明確的法律規(guī)定。因此，可以認(rèn)為任何一項以資助個人為內(nèi)容的具體信托，只有當(dāng)不僅委托人設(shè)立它的目的是救濟貧困、促進(jìn)教育、提倡宗教或者環(huán)境保護(hù)等，而且它的資助對象還并未被有關(guān)的信托行為所特定化，即這一資助對象包括符合該行為中規(guī)定條件的所有的人，它才能夠被視為是公益信托；相反，如果信托人雖然具有前述目的，但卻將它的資助對象僅限定為特定的某一人或某些人，該項信托則屬于私益信托。如，某一信托，它旨在救助全國或某一地區(qū)的所有無助的人，則屬于公益信托；它僅以特定的某幾個人為資助對象的話，就屬于私益信托。公益信托強調(diào)公共利益，從其實施效果上看應(yīng)該有益于整個社會，對于其是否有公共利益可以從實質(zhì)和形式兩個方面講。從公益信托實質(zhì)方面講，該信托應(yīng)該有明顯社會利益。從形式層面看，受益人應(yīng)該不特定。只有受益人不特定，誰都有可能從中受益，才可認(rèn)為信托具有公共利益實質(zhì)，從而成立公益信托。英美法院長期遵循一項評判標(biāo)準(zhǔn)是1601年的英國“公益事業(yè)法”在序文中開列的有關(guān)公益目的詳細(xì)清單，后來有學(xué)者又做詳細(xì)歸類，認(rèn)為法律上的公益目的包括四大類：第一類是濟貧目的；第二類是發(fā)展教育目的；第三類是發(fā)展宗教目的；第四類是其他有利于社會公眾的目的�！睹绹�信托法重述》（第2版）第368條概括為六類：第一類是救濟貧窮；第二類是發(fā)展教育目的；第三類是發(fā)展宗教；第四類是增進(jìn)健康；第五類是政府或社會目的；第六類是其他有利于社會實現(xiàn)的目的。日本、韓國在信托法中列明公益目的為祭祀、學(xué)術(shù)、宗教、慈善、藝術(shù)和其他公益目的。我國信托法中對此也做了規(guī)定。2.公益信托對信托行為一律實行要式主義這是各國信托法的一個慣例，任何一項設(shè)立公益信托的信托行為，都必須采取書面形式，而不能采取口頭形式。公益信托涉及社會公共利益，涉及社會的公正和誠信問題，設(shè)立時理應(yīng)慎重，理應(yīng)采用書面形式。各國信托法均認(rèn)為設(shè)立公益信托行為必須采取書面形式，但在對這一形式的具體要求上卻不盡相同。英美法系國家的信托法要求有關(guān)的信托行為采取一般書面形式。例如，美國信托法認(rèn)為，如果慈善信托是由信托人通過遺囑而設(shè)立，有關(guān)的遺囑必須表現(xiàn)為文件形式，并且該項文件還必須符合當(dāng)?shù)剡z囑法的格式要求，由信托人作出的關(guān)于他的意圖的口頭或非正式的聲明將不被承認(rèn)。如果慈善信托是由信托人通過契約而設(shè)立，有關(guān)的契約也必須表現(xiàn)為文件形式，并且該文件還必須具備應(yīng)當(dāng)具備的全部條款并由信托人簽名，根據(jù)口頭證據(jù)規(guī)則，關(guān)于對該項契約的條款的更改或否認(rèn)的口頭證據(jù)將不被承認(rèn)。至于設(shè)立慈善信托的宣言，依美國信托法也必須采取書面形式。{1}（P269—270）大陸法系國家的信托法則實際上要求有關(guān)的信托行為采取特殊書面形式。

我《國信托法》第62條規(guī)定了公益信托的設(shè)立和確定其受托人應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)。未經(jīng)批準(zhǔn)不得以公益信托名義進(jìn)行活動，該條明確規(guī)定了公益信托的許可批準(zhǔn)制度。2.對公益信托適用力求近似原則解決其信托財產(chǎn)或其他剩余部分的有效利用問題力求近似原則是英美法中的一項關(guān)于使用賑濟財務(wù)的原則。這一原則的內(nèi)容是：某一賑濟財務(wù)本來應(yīng)使用于某一公益目的，但由于種種原因目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，或者財產(chǎn)尚有剩余，則法院或慈善機構(gòu)管理署可以為該項財產(chǎn)制定一個計劃，使其使用于與該項目盡可能相似另一公益目的。

信托人設(shè)立公益信托是出于公益目的，而這一公益目的又是特定的、具有一定內(nèi)容的。然而，社會生活中可能存在著由于種種原因使這一目的無法實現(xiàn)的情況，或者目的已經(jīng)實現(xiàn)，但公益財產(chǎn)還有剩余。如果出現(xiàn)上述情況，就產(chǎn)生了對有關(guān)的信托財產(chǎn)或者剩余部分如何進(jìn)行處理的問題。如果將有關(guān)財產(chǎn)或剩余財產(chǎn)返還，還不如將其用于其他公益目的，更體現(xiàn)出對信托人意思的尊重。但由于信托財產(chǎn)畢竟是信托人提供的，對于該項財產(chǎn)或它的剩余部分，顯然應(yīng)該使用于與信托人設(shè)立信托時所具有的那一項公益目的盡可能相似的另一項公益目的。力求近似原則所涉及的財產(chǎn)使用恰恰與此內(nèi)容相吻合。因此，適用最相近似原則處理有關(guān)公益財產(chǎn)或剩余部分是最簡便合理的辦法。[2]

英美法系國家的信托法對適用力求近似原則來解決公益信托中的信托財產(chǎn)或者它的剩余部分的有效利用問題持明確肯定態(tài)度。在這一方面，英國法律的有關(guān)規(guī)定在這類信托法中極具代表性。1960年的《英國慈善事業(yè)法》對這一原則可以在公益信托領(lǐng)域內(nèi)適用持肯定態(tài)度，在此基礎(chǔ)上它的13條第1款還對允許適用這一原則的情形做了規(guī)定。根據(jù)英美法系國家的信托法的共同原則，只有法院才有在公益信托領(lǐng)域內(nèi)適用力求近似原則的權(quán)力，受托人并無這一權(quán)力。

大陸法系國家的信托法實際上也已認(rèn)可了力求近似原則。例如：《日本信托法》第56、73條與《韓國信托法》第55、72條中便有下述精神：公益信托，當(dāng)信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或者不能實現(xiàn)時，如果信托財產(chǎn)沒有歸屬權(quán)利人，主管機關(guān)可以根據(jù)信托本意，為實現(xiàn)類似的目的而使信托繼續(xù)。根據(jù)這兩部法律，對于這一原則的適用是有條件的，即信托財產(chǎn)或者它的剩余部分不存在歸屬權(quán)利人的問題，此點上它們與英美法系是不同的。

我國信托法也是考慮到國際上其他情形的。信托法規(guī)定，公益信托終止沒有信托財產(chǎn)權(quán)利歸屬人或者信托財產(chǎn)歸屬人是不特定的社會公眾的，經(jīng)公益事業(yè)管理機關(guān)批準(zhǔn)，受托人應(yīng)當(dāng)將信托財產(chǎn)用于與原公益目的相近似的目的，或者將公益財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給具有近似目的的公益組織或者其他公益信托，從而實現(xiàn)公益信托的本質(zhì)要求。4.對信托財產(chǎn)及其收益在稅收方面給予優(yōu)惠

這是各國稅法的一個慣例，它的主要內(nèi)容是，對于與存在于公益信托中的信托財產(chǎn)及其收益有關(guān)的各種稅收實行減免。

稅收是國家財政收入的主要來源，而國家征稅的主要目的還是為了運用于公益事業(yè)及與此有關(guān)的事業(yè)發(fā)展之中。存在于公益信托中的財產(chǎn)和收益，本身就是一種被直接或間接運用于社會公益事業(yè)的財產(chǎn)，因此，對它們在稅收方面予以減免，是順理成章的。各國稅法均對公益信托中的財產(chǎn)及其收益的稅收減免做了規(guī)定。

我國目前對公益事業(yè)的稅收優(yōu)惠有兩方面：一是針對捐贈人對非贏利組織捐贈時的稅收優(yōu)惠政策。在企業(yè)所得稅法規(guī)和個人所得稅法規(guī)中，有關(guān)慈善捐贈的稅收優(yōu)惠是基本規(guī)定，按照《所得稅法實施條例》的規(guī)定，企業(yè)所得稅的納稅人用于公益、救濟性的捐贈，在年度利潤10％以內(nèi)的部分，準(zhǔn)予扣除。金融、保險企業(yè)用于公益、救濟性捐贈的扣除部分不能超過1.5％。個人通過有關(guān)機構(gòu)，向公益事業(yè)以及遭受嚴(yán)重自然災(zāi)害的地區(qū)、貧困地區(qū)的捐贈，沒有超過申報應(yīng)納稅所得額30％的部分，可以扣除。除此之外，財政部、國家稅務(wù)總局認(rèn)定的向中華健康快車基金會、中華慈善總會、中華環(huán)境保護(hù)基金會等11家單位的捐贈，準(zhǔn)予在繳納企業(yè)所得稅和個人所得稅前全額扣除。二是針對非贏利組織的稅收優(yōu)惠。對非贏利組織本身，我國稅法規(guī)定了非常優(yōu)惠的稅收優(yōu)惠政策，基本上涵蓋了向非營利組織征收的各個稅種。實踐中，我國制定非營利組織的稅收政策，也采取了比較務(wù)實的態(tài)度。我國稅法并不重視這些單位名義上是否是非營利性組織，而是強調(diào)這些單位的各種行為是否屬于應(yīng)稅行為，對那些非營利性行為給予一定的稅收優(yōu)惠政策，對營利性行為則依法納稅。綜上，我國公益事業(yè)的稅收機制為：捐贈人依據(jù)法律認(rèn)定的主體開具的捐贈憑證享受稅收優(yōu)惠，非營利組織主要是依據(jù)其行為而不是依據(jù)其資格獲得免稅優(yōu)惠。二、我國公益信托的模式探索

在我國，目前公益信托事業(yè)還處在初級發(fā)展階段，公益信托的發(fā)展尚不能滿足社會的需求。因此，有必要在總結(jié)國外公益事業(yè)發(fā)展經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，考慮我國的實際情況，探索出一條適合我國的公益信托發(fā)展之路，在公益信托的發(fā)起設(shè)立、公益信托合同的簽訂、公益信托財產(chǎn)的運作管理等方面進(jìn)行諸多合作，發(fā)揮各自的優(yōu)勢，共同推動中國公益信托的迅速發(fā)展。很多學(xué)者認(rèn)為我國發(fā)展公益信托最好的路徑是走基金會與信托機構(gòu)合作發(fā)展公益信托之路，筆者也同意此種觀點，因為基金會在我國起步較早，而且發(fā)展較為成熟，但是基金會作為公益信托受托人發(fā)展面臨許多的困境，這些困境，可以通過基金會與信托投資公司合作開展業(yè)務(wù)的方式解決。

首先，基金會的活動宗旨“通過資金資助推進(jìn)科學(xué)研究、文化教育、社會福利和其他公益事業(yè)的發(fā)展”使之理所當(dāng)然地承擔(dān)起了促進(jìn)公益事業(yè)發(fā)展之重任。在信托法出臺以前，1988年國務(wù)院頒布的《基金會管理辦法》及中國人民銀行總行《關(guān)于進(jìn)一步加強基金會管理的通知》，成為了民間公益事業(yè)發(fā)展規(guī)范和參照。雖然當(dāng)時沒有信托法的確認(rèn)，然基金會的操作過程實質(zhì)上已構(gòu)成一個完整的公益信托。以專項基金為例，專項基金的設(shè)立需要基金會與捐贈人之間約定基金的使用目的、財產(chǎn)的管理方法，有受益人的，還要約定受益人范圍以及受益人取得信托利益的方式。上述專項基金的運作完全符合信托成立的要件：具備了信托三方當(dāng)事人、明確的信托目的、確定的信托財產(chǎn)和成立信托的意思表示。{2}《信托法》頒布后，公益信托有了自己明確的法律地位，基金會的運作有了進(jìn)一步的法律保障，但基金會作為受托人無論在理論還是實踐中均存在不足之處：一是資產(chǎn)難以保值增值�；�金會的成員大多是社會知名人士和文化人士，他們沒有理財經(jīng)驗，在管理和運用信托財產(chǎn)方面缺乏科學(xué)性的指導(dǎo)，難以使公益基金保值增值；二是存在著濫用基金資金的現(xiàn)象。現(xiàn)有法律對于基金會的各種活動缺乏有效監(jiān)控，容易產(chǎn)生貪污或挪用基金資金的行為；三是對基金會的公益性質(zhì)沒有權(quán)威認(rèn)定�；�金會可以募集和接收社會捐贈資金，并利用該資金從事公益事業(yè)，但是長期以來沒有明確對捐贈和信托兩種行為作出界定，基金會接受的資金究竟是捐贈財產(chǎn)還是信托財產(chǎn)存有爭論。如果有關(guān)組織和個人在委托基金會從事公益事業(yè)時，與基金會簽訂了信托合同，約定了信托成立的法定要件，雙方法律關(guān)系明確，這種情形下性質(zhì)并無疑問。但是很多組織和個人在向基金會提供資金時，并未與基金會簽訂嚴(yán)格的信托合同。根據(jù)《信托法》的規(guī)定，從法律形式上似乎并不具備公益信托的成立要件，這更進(jìn)一步加大了對其定性的困難�，F(xiàn)實中，基金會常視這些財產(chǎn)為贈與所得財產(chǎn)，又因缺乏相應(yīng)的監(jiān)管機制，結(jié)果這些捐贈財產(chǎn)由基金會自主使用，違背了捐贈者的意愿。

其次，可以通過基金會與信托投資公司合作開展業(yè)務(wù)的方式，解決上述問題。基金會將財產(chǎn)委托給信托公司來管理，由信托公司發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢，實現(xiàn)信托財產(chǎn)的保值、增值，從而保護(hù)受益人和捐贈人的利益�！缎磐型顿Y公司管理辦法》第21條明確規(guī)定“信托投資公司可以依照《中華人民共和國信托法》的有關(guān)規(guī)定，接受公益信托”，這為信托投資公司的受托人資格提供了法律基礎(chǔ)。信托投資公司作為專業(yè)的投資理財公司，與基金會相比，具有很大的優(yōu)勢。信托投資公司可以通過對信托產(chǎn)品的設(shè)計，靈活地改變產(chǎn)品結(jié)構(gòu)來吸引各階層的投資者，將投資者的投資利益與實現(xiàn)公益目的很好地結(jié)合起來。基金會在吸引捐贈資金的能力上比較有限，一般都是大型的企業(yè)以及純粹奉獻(xiàn)愛心的個人成為委托人。然而社會上更多的人是具有捐助慈善事業(yè)、奉獻(xiàn)愛心的美好愿望，但是財力有限、捐贈的數(shù)額也有限的人，他們最希望達(dá)到的效果是個人利益和公共利益的同時滿足，個人投資收益與捐贈慈善事業(yè)均能實現(xiàn)。此種愿望通過傳統(tǒng)的捐贈基金會無法實現(xiàn)。信托投資公司卻可以通過信托產(chǎn)品的設(shè)計將投資人的自身利益與公共利益結(jié)合起來，信托為個人利益與公共利益共同實現(xiàn)的雙贏局面的取得打開了通道。雖然《信托法》第63條規(guī)定：“公益信托的信托財產(chǎn)及其收益，不得用于非公益目的�！睆娬{(diào)了公益信托只能是純公益信托的原則，英美法系也不允許有混合目的的信托存在，但這在實踐中帶來了很多難以解決的問題。很多學(xué)者認(rèn)為在我國現(xiàn)有的國情狀況下，物質(zhì)生活和大眾的公共意識都處較低水平，不能再照搬這一模式。純公益目的的信托可能更便于管理，但是，將公益性質(zhì)和非公益性質(zhì)結(jié)合起來的信托在實踐中能夠發(fā)揮更大的作用，筆者也同意此種觀點，因此，應(yīng)對《信托法》的有關(guān)條款進(jìn)行修改。{3}

信托投資公司與基金會相比有更嚴(yán)密的組織管理結(jié)構(gòu)和監(jiān)管體系。《信托法》對公益信托的受托人提出了更嚴(yán)格的監(jiān)管要求，包括每年一次的信托事務(wù)處理報告、信托終止后的終止報告和清算報告等。較之基金會而言，信托投資公司有更為嚴(yán)密的財務(wù)系統(tǒng)和更為可信的信息披露能力，有能力成為合格的受托人。信托投資公司的公益信托業(yè)務(wù)以信托產(chǎn)品形式，通過公示信托計劃、信托合同等較為成熟的方式進(jìn)行，明確約定各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，從而避免了基金會作為受托人產(chǎn)生的定性模糊及未簽訂信托合同等現(xiàn)實問題。當(dāng)然，我國現(xiàn)有的法律法規(guī)對公益信托只規(guī)定了基本的框架，沒有具體的實施細(xì)則，因此，在操作上還存在很大的問題，比如，設(shè)立公益信托的批準(zhǔn)程序，公益信托資金對社會公益的救助方式，監(jiān)管人的具體監(jiān)管方式等等問題都需要明確。我國是一個大國，社會事業(yè)僅靠政府是無法全部解決的，因此，公益信托是一個很好的解決社會公益問題的路徑，既能吸納社會上的公益基金，又能解決很多老百姓急需解決的困難和問題，因此值得我們認(rèn)真研究和探索�！咀⑨尅�

作者簡介：朱志峰（1967—），男，吉林白城人，吉林省社科院《社會科學(xué)戰(zhàn)線》雜志社編輯，助理研究員。

*吉林省社會科學(xué)院《社會科學(xué)戰(zhàn)線》雜志社，吉林長春130033SocialScienceFront，JASS，Changchun，Jilin，130033

[1]參見徐虎：《論公益信托》，安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文，201*年3月，第20—24頁。

[2]參見蓋麗娜：《公益信托受托人制度研究》，中國政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，201*年4月，第20頁�！緟⒖嘉墨I(xiàn)】

{1}張淳。信托法原論（M）。南京：南京大學(xué)出版社，1994.

{2}金立新。探索中國模式的公益信托一中國社會科學(xué)院博士后工作站博士后龐洪梅談公益信托（N）。金融時報，201*—04—25.

{3}林嵐。我國公益信托發(fā)展面臨的困境及對策（J）。法治時代，201*，（3）。吉林省社科院《社會科學(xué)戰(zhàn)線》雜志社編輯·朱志峰

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